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有一家竞争对手比你规模大、市场地位强,一心要置你的公司于死地,这个竞争对手打算挖走你的销售总监,要是没有竞业禁止协议来约束他,竞争对手就会肆无忌惮地挖人,你的销售总监也会没有顾虑,你面临的结果可能就会很糟糕。如果这个竞争对手挖走的是你的人力资源总监,他知道你的全部员工中,谁是精英,谁是庸才,那公司的麻烦就更大了。所以,为了公司的利益,应该防止这种事情的发生。作为创始人,要让企业的高级管理人员和核心员工签署竞业禁止协议。
685针对投资人的竞业禁止
针对VC要求创业者签署竞业禁止协议,创业者也自然会提出相对应的要求:VC也应该同意不投资竞争性的公司。但事实上,创业者从来没有看到过这样的协议,相反,有些VC会在投资协议条款清单中明确提出,有权利投资竞争性的公司。
通常的具体条款如下:
The parties hereto acknowledge that the Investors may from time to time hold investments in corporations which may be petitive with the Corporation (a “petitive Corporation”)None of the Investors shall h*e any liability to any of the parties to this Agreement for any claim relating to any such investment or any actions taken by any partner; director; officer; employee or other representative of any Investors to assist a petitive Corporation regardless of whether any such action may h*e a detrimental effect on the Corporation
本协议各方认可投资人可能会投资与公司业务有竞争性的企业(竞争企业),投资人不对本协议各方承担任何与这样的投资相关的索赔义务,也不会对任何投资公司的合伙人、董事、管理者、雇员或其他代理人因协助竞争企业(无论这些行为是否损害了公司的利益)而产生的索赔承担任何义务。 。 。。 想看书来
Term Sheet(33)
根据以上条款,投资人可以:①不受竞业禁止或劝诱禁止协议的约束;②投资你的竞争对手,并劝诱你的员工或客户离开,并不会因此而向公司股东和公司承担任何责任。
有些VC看好一个行业或领域,但是没有把握哪家公司能做得最好,在投资额不大的情况下,同时投资几家类似的公司。这样的VC会要求上述条款,并且会告诉创始人这个条款是公平合理的。
当然这样的投资方式也有一个可行的解决方案,就是要求在VC内部负责投资竞争性公司的投资合伙人之间建立防火墙,对公司的信息、投资后管理、退出机制、奖励机制等内容进行完全屏蔽。但是根据通常的基金规模,要实现这个做法似乎是不太可行,甚至不可能。因此,创业者为什么要接受呢?
686总结
竞业禁止协议常常是创始人和VC谈判的热门话题,也会是创始人与公司员工之间的热门话题,创业是一个长期艰苦的过程,没有一个团队是永远存在的。这个协议是为了保护公司的利益和VC的利益,但创始人也需要用它来保护自己的利益。
对于投入资金的VC,资金的安全和企业的发展壮大是他们的生存的基础,他们理应要创始人和核心关键员工不能侵犯公司的利益。对于投入时间和金钱的公司创始人,他们辛苦工作,承担风险,雇用、教导和奖励核心员工,他们当然理应保护自己的利益。
对于竞业禁止协议,创始人及员工都要了解并理解条款内容。记住,没有人强迫你接受投资或接受某个职位,你接受是因为你看到了一个更好的机会。但是,伴随的是承担相应的义务。
69股利(Dividends)
VC给企业出具的Term Sheet中的股利(Dividends)条款,会让很多第一次融资的创业者感到非常反感和困惑:“VC给我们公司投资500万美元,每年要求投资额10%的股利,也就是50万美元。可公司每年的利润才多少?这看起来不是股权投资,岂不是成了借贷吗?而且还是高利贷!”
691什么是股利条款
风险投资,尤其是专注于早期项目投资的风险投资,通常是期望获得高额的“风险回报”,即所谓“高风险、高收益”。考虑到投资的成功概率,VC对被投资企业期待10倍(10X)或更高倍数的回报倍数是很正常的。如果把这种高额回报称之为“大餐”的话,股利只不过是一点“配料”。至于VC为什么要求股利条款,通常的解释是为了防止所投资的企业发展不好,因此他们需要通过以股利的方式给予一些回报。
Term Sheet中典型的股利条款,或优先股利(preference dividends)条款如下:
Dividends:The holders of the Series A Preferred shall be entitled to receive noncumulative dividends in preference to any dividend on the mon Stock at the rate of 8% of the Original Purchase Price per annum; when and as declared by the Board of DirectorsThe holders of Series A Preferred also shall be entitled to participate pro rata in any dividends paid on the mon Stock on an asifconverted basis
股利:一旦董事会宣布发放股利,A类优先股股东有权优先于普通股股东每年获得投资额8%的非累积股利,A类优先股股东还有权按可转换成的普通股数量,按比例参与普通股的股利分配。 电子书 分享网站
Term Sheet(34)
不同的股利条款,通常是在于对股利的不同约定,比如:
(1)股利比例,即股利为投资额的百分比,通常的比例范围是5%~15%。
(2)是否为累积股利(cumulative dividends),即如果股利当年没有支付,是否会一直累积,直到支付为止。
(3)是自动股利(automatic)还是董事会宣布股利(when and as declared by the Board of Directors),即投资人是每年自动获得股利(不一定发放),还是只有经过董事会宣布发放股利时才能获得。
(4)股利是否为复利(pound),即当股利为可累积股利时,如果当年没有发放,下一年度这部分未付股利将计入投资额计算新的股利。
(5)是否有参与权(participation),即投资人在优先获得其要求的股利(优先股利)后,是否还要跟普通股股东一起分配剩余的股利。
对于股利的支付方式,企业拥有选择权,可以选择以现金支付(Payment in Cash; PIC),也可以选择普通股支付,即实物支付(Payment in Kind; PIK)。
692股利对投资回报的影响
假设创业者经过艰苦的谈判,跟一个早期VC达成这样的股利条款:股利比例为投资额的10%、每年自动产生、可累积、非复利。这种情况下,VC要通过股利获得“大餐”级别的“10X”回报就得需要一百年,而“10X”的回报才能算是VC的一个成功的投资。风险投资项目通常是5~7年,通过股利是永远无法获得10X回报的。
如果这个VC投资了100万美元,而这个项目非常成功,5年获得了“50X”的回报,那么上述的股利条款也只会将投资人的回报增加50万美元(5年、每年100万的10%,合计50万),VC的总回报从5000万美元增加到5050万美元。因此,这种“配料”股利是不会真正影响一个成功投资回报。另外,风险投资基金的寿命期通常是10年,VC即使在第一天就把钱投进去,持有10年到最后一天,通过10%的自动股利能够获得的回报也仅仅是“1X”。
当然,上述的案例是企业运营比较乐观情况下的计算。如果企业发展不好,VC无法吃到“大餐”,那“配料”就会比较重要了,尤其是投资金额比较大的时候更为明显。比如,VC投资4000万美元,并持有企业股份的40%(即企业投资后估值为1亿美元),如果投资人要求的是不参与分配的“1X”清算优先权(no participating liquidation preference),股利方式是每年以10%累积股利,企业在5年之后以8000万美元的价格被出售。这种情况下,由于企业的出售价格低于VC投资时对企业的估值,企业价值缩水了。VC可以执行清算优先权,拿回“1X”的投资额(4000万美元)及股利(每年400万,5年共2000万美元)。很明显,投资人拥有股利时的回报(6000万美元)与没有股利时的回报(4000万美元)之间的差异就很大了。
由上面的例子可知,如果我们仅从数字上看,投资额越大,以及期望的退出回报倍数越低,股利就会显得越重要。这也是为什么PE投资项目中,股利的条款会很重要,因为这些投资的金额很大(常常超过5000万美元),并且投资人期望的投资回报倍数也没有VC这么高。
693股利条款的潜在作用
既然股利对于VC而言不太重要,那为什么他们在Term Sheet中也要求股利条款呢?笔者认为其中原因有几下几条:
第一,表面上,这是一个标准的条款,几乎所有VC都会这么要求,所以没有VC会放弃。另外,这也是给企业的融资顾问或律师提供一个为企业增值服务的机会。
Term Sheet(35)
第二,VC在投资后要控制风险,包括经验管理风险和投资回报风险,股利只是众多控制投资回报的手段之一。
第三,其实,有很多创业者对股利的要求比VC还要强烈,他们可能经营企业很多年,但一直在滚动投入,希望VC投资之后,自己能够分红享受创业成功的成果。但VC却不希望这样,他们希望企业能将利润全部投入发展,使企业尽快做大,以便于他们尽早实现获利退出。所以,有些VC会要求比较高比例的、“董事会宣