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关于贪污罪，之所以不构成，是因为公诉机关提供的“司法鉴定报告”虽然能够证明钱、帐不符，但同时证明，被告人实际留下的钱，多于按账面记载应当留下的钱。
既然是贪污，应当“短”着钱，为什么“长”着钱呢？
很明显有问题。
按照被告人的说法，他的工资和小金库里的钱“混着”，多出的钱应当是他的工资。
为了更好的辩护，我专门到北京中国政法大学找知名教授请教。
我记得是晚上坐上火车，第二天一早到了中国政法大学传达室，联系到了教授。教授穿着拖鞋，拿着早餐，很客气的把我领到了他的宿舍。
我很感动。
交流了一个上午，我受益匪浅。
当天下午我赶回了家。
来回不到二十四小时。
经辩护，受贿罪不构成，只构成贪污罪，判了缓刑。
当事人及其家人很满意。
没有上诉。
我觉得很遗憾。
因为，如果坚持到底，很可能无罪。
被告人回家后，告诉我不上诉的原因：有人专门找他谈过话。
几年后，这名政法干警后悔了，想申诉。
【刑辩律师王同生警言：有的案子，是需要当事人坚持到底的，否则，律师也无可奈何。】
作者题外话：收一短信 说已留言 大喜 看 “晕”
第五节 庭前准备
第五节 庭前准备
当时，现行刑事诉讼法还没有颁布，律师是不能提前介入的，只有到了法院，也就是审判阶段，律师才可以介入。
刑事案件的审理是有严格期限的。
公诉机关将案件移送法院，法院立案，分到承办人，告知当事人有权委托辩护人，当事人亲属找律师，一系列的环节下来，离开庭没有多少时间了。
当事人亲属委托之后，我马上将辩护手续交到了法院。
只有将委托手续交到了相应办案单位后，律师才算是正式介入。
个别律师，有时一时疏忽，当事人亲属委托后，在手续提交到办案单位之前，就会见被告，这是不妥当的，甚至很危险。如果“凑巧”遇到“敏感因素”，会很麻烦的，切记。
通过详细查阅卷宗，发现：
一是整个卷宗中，相关证据的收集程序有问题；
二是受害人，也就是死者，有严重的过错。
三是作案工具没找到。
四是本案的侦破过程：被告人哭早了被怀疑突审交代。可以得出以下结论：是被告人的供述，“方便了”案件的侦破，这也是一个从轻情节。
关于这一点，我是再清楚不过了。
前面已经说过，案件侦破的时候，我还在公安机关从事秘书工作，负责相关材料收集、上报。
因为作案工具已经扔到了机井中，机井二十余米深，侦查人员用了多种办法，都没有打捞上来。
之后，我向办案人员“请教”。说出了我的辩护观点。
他提到关于受害人过错这一情节，卷宗材料中虽然有所体现，但是不很扎实。
我当然明白是什么意思。
前段时间，召开全省刑事辩护联盟年会的时候，一位嘉宾是法官，是本市刑事审判权威，在对我的典型发言点评的时候，说过这样一段话：
建议律师在庭审前，就案件存在的问题早交流，这样有利于查清事实，有的案件单单靠开庭，是很难查清所有问题的。
【刑辩律师王同生警言：公正的判决，是大家的共同追求。】
作者题外话：古语一句
阿婆不嫁女 哪得孙儿抱 。。 。。
第六节 调查取证之风险防范
第六节 调查取证之风险防范
再说一下取证，记得我找到了被告人所在村的村书记，谈了我的谈了我的取证要求。
说实话，当时我的顾虑很大，恐怕村领导不配合。
了解我的来意后，村书记马上召集村委成员开了一个会。
最终给我出具了一个详细的证明材料。说明了受害人的不良表现及家庭状况。
为本案成功辩护打下了良好的基础。
关于律师取证，有必要多说几句。
专业从事刑辩业务近二十年来，总体上感觉到：现行刑事诉讼法实施以前，律师只有到了审判阶段才能介入，侦查人员、公诉人、审判人员对律师取证行为不太“敏感”。律师能够提前介入之后，对律师的取证行为，有的非常“敏感”，个别时候甚至表现的近乎“敌视”。有极个别的地方，专门给律师列“黑名单”。
现在刑事辩护中的律师取证环节，成为律师执业中的“雷区”。
在全国刑事辩护领域，针对律师取证风险，有一个说法：证人进去了，又出来了，律师进去了。
什么意思呢？
如果律师找某一个证人取证，撼动了整个案件的“基石”， 办案人员就会找到那位证人调查情况：律师怎么找的你？怎么问的？你为什么那样说等等。
如果调查结果“不满意”，会把证人传到办案单位，这就是“证人进去了。”
等证人“承认”：是律师叫我这样说的。或者：律师说着，我写的之类的话时，证人就回家了。这就是“证人进去了，又出来了。”
律师的麻烦就来了。办案单位就会找律师问材料，甚至传唤或采取其他措施。这就是“律师进去了。”
本人就亲身经历过类似的事情，后面其他案例中会谈到。
既然律师取证风险大，应该注意什么呢？
自九四年从事刑事辩护业务以来，涉及到证人时，应从以下几方面防范风险：
一、尽量申请证人出庭作证，尽量不要接触证人，把证人的基本情况、联系方式告知审判人员，请审判人员通知证人出庭作证；
二、向受害方取证一定要经过公诉机关、审判机关批准（现在相关法律是这样规定的），即便是批准了，取证过程也要慎之又慎；
三、取证并不必然的提供给审判人员，通过取证，觉得该证人证言确实对被告人有利，可申请证人出庭作证；
四、取证时必须两名律师，必须在规定的地点；
五、取证时千万不要让当事人及其亲属在场；
六、取证的相关程序性规定要注意，并且在笔录上体现出来；
七、取证后，让“有威望的在场人”签字；
八、调查笔录要让证人看，不识字的要读给他听，更正无误后，请证人注明：“以上材料我看过，记录的和我说的一样”，签名、捺印。
不识字的证人，调查笔录中要显示：
问：以上笔录已经读给你听了，记录的和你说的一样吗？
答：一样。
九、有的将取证过程录音；
十、也可让证人自己书写证言，然后，将取证过程用调查笔录的形式固定下来；
十一、千万不要让当事人及其亲属接触证人；
十二、关键证人，可申请庭后由审判人员、公诉人、辩护人同时调查核实；
十三、由公证人员就调查过程公证。
防范风险不等于不调查，要为当事人负责。
【刑辩律师王同生警言：律师调查取证时，要注意防范风险。】
作者题外话：古诗一句：
徳无常师主善为师 。 。。 想看书来
第七节 会见被告应注意的问题（1）
第七节 会见被告应注意的问题
（1）
会见被告，对任何案件的辩护，都是非常重要的一个环节，必须重视，决不能走过程。
注意以下方面：
1、介绍自己的身份。
第一次会见被告时，必须介绍自己的身份。按照正常程序，还应当出示自己的相关证件，比如律师证。但是，实际操作中，律师证的出示很难做到。不是辩护律师不想做，而是没法做。律师到看守所会见被告人，看守所要核实律师身份，需律师出示证件。律师证被看守所的值班人员留下了，会见完毕后，才把律师证交还给律师，实际在整个会见过程中，律师证没有带在律师身上，律师就没法向在押的被告人出示，以证明自己的身份。虽然很少有被告人要求律师出示证件，这个程序问题，还是需要解决的；
2、说明家属委托律师情况，征得被告人本人同意。
被告人家属虽然委托了律师，但，如果被告人不同意，律师就缺乏咨询、辩护的前提；
3、听取被告人陈述案件事实；
4、向被告人提供法律咨询；
5、核实卷宗材料中查明的案件事实。
这个环节，关于“律师会见被告时，能否让被告人看卷宗材料”在法律界争论很大。
有的人认为：律师会见被告时，不能够让被告人看卷宗材料。
有的人认为：律师会见被告时，应当让被告人看卷宗材料。
我倾向于让被告人知道卷宗材料的内容。
如果不让被告人知道卷宗材料的内容，怎样保证被告人行使辩护权？侦查机关、审查起诉机关，利用他们的公权力，长时间调查取证，指控被告人犯罪，开庭前却不让被告人本人知道卷宗材料的内容，庭审过程中，才出示材料，让被告人“随听随辩”，是不公平的，不利于被告人辩护，不利于查清案件事实。
至于怎样让被告人知道卷宗材料中反映的内容，视具体情况而定。
前提有二：
一是保证不妨碍被告人充分行使辩护权；
二是防止辩护律师“被立功”。
针对某李姓律师“使眼色”让被告人“翻供”的案件，有位律师说：“律师会见被告，想保障安全，必须锻炼一种本事，那就是在整个会见期间不能眨眼，或者律师会见被告的时候，带墨镜。”
挺有意思。
作者题外话：古诗一句
德之崇 不求名之远而名自远
第七节 会见被告应注意的问题（2）
（2）
6、确定辩护总方向。
开庭前，具体的辩护意见，有些案件是不能够全部确定下来的。因为，在庭审过程中，会出现不同的情况，辩护意见会随之增加、减少或作其他变更。但是，总体的辩护方向是可以确定的：无罪辩护，罪轻辩护，事实不清、证据不足的辩护，其他情况。
当然，极少数情况下，因为庭审中举证致使案件事实在罪与非罪方面有了质的变化，这需要律师根据庭审时机，采取恰当的方式，决